Lettre de l'équipe juridique en niveaux de gris : ce qu'il faut prendre en compte dans la prochaine résolution Bitcoin ETF

Source : Niveaux de gris ; Compilateur : Songxue, Golden Finance

Le 29 août 2023, un panel de la Cour d’appel du circuit de Washington a annulé la décision de la SEC de juin 2022 refusant au Grayscale Bitcoin Trust (GBTC) de se convertir en un ETF Bitcoin spot. Il s’agit d’une étape importante dans le processus de conversion de GBTC : une victoire. Profitez des célébrations des actionnaires de GBTC, de l’équipe Grayscale et de la communauté plus large du Bitcoin, des crypto-monnaies et des investisseurs.

Aujourd’hui, après avoir examiné l’avis du tribunal, notre équipe juridique, ainsi que les avocats de Davis Polk & Wardwell et Munger Tolles & Olsen, ont envoyé une lettre à la SEC contenant des informations importantes à prendre en compte pour décider des prochaines étapes.

Voici le contenu de la lettre, compilé par Jinse Finance and Economics comme suit :

Cher M. Zhu, Mme Barbero et Mme Countryman :

Au nom de notre client Grayscale Investments, LLC, sponsor du Grayscale Bitcoin Trust (BTC). Nous sommes heureux d’avoir l’opportunité de rencontrer le personnel des valeurs mobilières dès que possible à la lumière des développements récents pour discuter de l’orientation future avec l’Exchange Commission alors que le Trust poursuit ses efforts pour se convertir en un produit négocié en bourse (« ETP »).

Le 29 juin 2022, la Commission a rejeté la tentative de NYSE Arca, Inc. de s’inscrire et de négocier en vertu de la section 19(b)(1) et de la règle 19b-4 de la Securities Exchange Act de 1934 (telle que modifiée, la « Exchange Act » ») Fonds fiduciaire. Grayscale a depuis contesté la décision de la Commission en vertu de l’article 25(a) de l’Exchange Act devant la Cour d’appel des États-Unis pour le circuit de D.C., et le 29 août 2023, la Cour d’appel a annulé le refus de la Commission.

Après que la Commission a eu l’occasion d’analyser pleinement l’opinion de la Cour versée au dossier, y compris les motifs de refus énoncés dans l’ordonnance d’annulation et les preuves et arguments présentés, transmis par Grayscale, NYSE Arca et les commentateurs publics, nous pensons que le La Commission devrait conclure qu’il n’y a aucune raison de placer le Trust. Le Trust est traité différemment des ETP investissant dans des contrats à terme Bitcoin négociés sur le Chicago Mercantile Exchange (« CME ») en vertu de la règle 19b-4 soumise à la Commission. Par conséquent, le dépôt du Fonds fiduciaire au titre de la Règle 19b-4 devrait également être approuvé rapidement.

S’il existe une autre raison d’essayer de faire la différence entre un ETP Bitcoin au comptant et un ETP à terme Bitcoin – que ce soit basé sur les exigences de la Exchange Act, que les règles sont « destinées à empêcher les actes et pratiques frauduleux et manipulateurs », ou pour toute autre raison – nous pensons que même après le début de la négociation de l’ETP à terme Bitcoin, il est également apparu dans 15 ordonnances de la Commission, dont l’une a rejeté la demande ponctuelle de Bitcoin pour la règle 19b-4.

Grayscale a soulevé la question pour la première fois il y a près de deux ans (avant toutes ces ordonnances d’opposition), expliquant pourquoi il serait en mesure d’approuver un ETP à terme Bitcoin une fois que la commission aurait déterminé qu’il serait en mesure d’approuver un ETP à terme Bitcoin selon les normes de contrôle de la section 6. (b)(5) de l’Exchange Act, il serait alors déraisonnable de refuser son application en vertu de la Règle 19b-4.

Mais maintenant que la Cour d’appel s’est prononcée, sur la base de l’analyse juridique utilisée par la Commission dans son précédent rejet des ETP Bitcoin au comptant, il n’existe aucune raison de distinguer les ETP à terme Bitcoin des ETP Bitcoin au comptant. Comme le comité l’a constamment expliqué, cela est dû aux raisons suivantes :

Une bourse listant un ETP basé sur Bitcoin peut satisfaire à ses obligations en vertu de la section 6(b) de l’Exchange Act en démontrant que la bourse a un accord de partage réglementaire complet avec un marché réglementé à grande échelle lié à l’actif Bitcoin sous-jacent ou référencé. ( 5) OBLIGATIONS EN VERTU DE L’ARTICLE.

Tel était le critère, et la Cour d’appel a clairement conclu que cette exigence était remplie :

Grayscale a démontré que son ETP Bitcoin proposé est très similaire à l’ETP à terme Bitcoin approuvé en termes de facteurs réglementaires pertinents. Premièrement, l’actif sous-jacent – Bitcoin et les contrats à terme Bitcoin – sont étroitement liés. Deuxièmement, le protocole de partage de surveillance avec CME est le même et devrait avoir la même possibilité de détecter la fraude ou la manipulation sur les marchés à terme Bitcoin et Bitcoin.

Le dépôt de la règle 19b-4 de la fiducie est actuellement en attente depuis près de trois fois le temps imparti à la Commission pour agir en vertu de la section 19(b) de l’Exchange Act. NYSE Arca a initialement soumis les modifications proposées aux règles pour les fonds fiduciaires le 19 octobre 2021, et la Commission a publié les recommandations dans le Federal Register le 19 octobre 2021.

Conformément aux exigences de la section 19(b)(1), le 8 novembre 2021. En vertu de l’article 19(b)(2)(A)(i), un délai de 45 jours est enclenché pendant lequel la Commission décidera d’approuver ou de refuser. L’article 19(b)(2)(A)(ii) donne à la Commission le pouvoir de prolonger cette période de 45 jours supplémentaires jusqu’au 6 février 2022, et la Commission a exercé ce pouvoir de prolongation le 15 décembre 2021. Le 4 février 2022, la Commission a lancé une procédure en vertu de l’article 19(b)(2)(B), dans laquelle l’agence était tenue de publier le document le 7 mai 2022, 180 jours après la date de publication initiale du 8 novembre. 2021. jours) avant l’approbation ou le rejet, le délai peut être prolongé jusqu’à 60 jours. Le 4 mai 2022, le comité a prolongé le délai et a rejeté la demande le 29 juin 2022, soit une semaine avant le délai maximum de huit mois restant pour la décision finale du Congrès.

En conséquence, l’examen par la Commission des dépôts des fonds fiduciaires en vertu de la règle 19b-4 est désormais beaucoup plus long que ce qui est autorisé en vertu de la règle 19(b). En vertu de l’article 19(b)(2)(D), une modification de règle proposée sera réputée avoir été approuvée par la Commission si l’agence ne rend pas d’ordonnance d’une certaine manière dans le délai légal. Nous remettons en question la validité de l’ordre de désapprobation ultérieur. Le renversement complet de la cour d’appel pourrait satisfaire à l’obligation de la Commission d’agir dans les délais nécessaires pour éviter d’être considérée comme une approbation en vertu de l’article 19(b)(2)(D). Mais en supposant que l’approbation présumée ne s’applique pas – du moins lorsque la Commission réexaminera immédiatement le document à la lumière du raisonnement de la Cour – nous pensons que la Commission devrait prendre en compte trois points lorsqu’elle envisage les prochaines étapes.

• Premièrement, pour chaque jour où le Trust n’est pas coté à la NYSE Arca, les investisseurs existants dans le Trust subiront un préjudice déraisonnable du fait de sa négociation à un rabais important par rapport à la valeur liquidative. Cette dépréciation aurait pu être évitée si la fiducie avait été traitée de la même manière qu’un ETP à terme Bitcoin pour lequel la Commission avait approuvé son dépôt en vertu de la règle 19b-4. En fait, le jour où la cour d’appel a annoncé sa décision, en prévision de l’éventuelle approbation de la règle 19b-4, le taux d’escompte s’est resserré de plus de 600 points de base, ce qui signifie que plus de 2 milliards de dollars ont été restitués aux investisseurs en un seul jour de bourse. Les actifs en dollars américains, même à des prix à l’époque qui étaient inférieurs de plus de 3 milliards de dollars à la valeur liquidative de la fiducie, seraient négociés si elle était autorisée à fonctionner comme un ETP.
• Deuxièmement, les investisseurs américains cherchant à accéder aux produits d’investissement Bitcoin réglementés ne devraient pas être contraints d’opter pour des produits moins efficaces et plus complexes simplement parce que ce sont les seuls types de produits qui n’ont pas encore été approuvés par la Commission. Les ETP au comptant sont fortement favorisés par les investisseurs, comme en témoigne leur succès commercial sur d’autres matières premières telles que l’or. Au fil du temps, les investisseurs et les émetteurs de produits Bitcoin au comptant comme Grayscale subissent un préjudice concurrentiel en ne pouvant pas bénéficier des ETP à terme Bitcoin - contrairement à Grayscale, les ETP à terme Bitcoin ont accès à des ETP Wrapper éprouvés pour augmenter les actifs sous leur gestion. Comme illustration concrète de ce préjudice, le jour de la décision de la cour d’appel, les contrats à terme Bitcoin ETP10 ont bénéficié d’entrées nettes, augmentant de plus de 800 % par rapport aux flux nets quotidiens moyens au cours de la période de 30 jours précédente. Il est raisonnable de supposer que si la fiducie fonctionnait également comme un ETP à l’époque, elle attirerait la majorité des investissements.
• Troisièmement, au cours des dernières semaines, la Commission a reçu des documents relatifs à la règle 19b-4 relatifs à plusieurs ETP Bitcoin spot proposés, chacun cherchant à concurrencer le Trust. Comme Grayscale l’a noté dans les lettres de commentaires en réponse aux documents déposés, chacune des 12 bourses cotées a proposé de conclure des accords de partage de surveillance avec les principales plateformes américaines de négociation au comptant de Bitcoin. La lettre de Grayscale explique que la précédente ordonnance d’approbation de l’ETP Bitcoin Futures de la Commission indiquait clairement qu’un accord de partage de surveillance avec CME seul serait suffisant pour satisfaire aux exigences de la section 6(b)(5) de l’ETP Bitcoin Futures. Par conséquent, sur la base du raisonnement de la Cour d’appel, nous pensons que la Commission ne peut pas imposer désormais de nouvelles exigences supplémentaires aux ETP Bitcoin au comptant pour conclure des accords de partage de surveillance avec le marché au comptant du Bitcoin.

Sous réserve de l’approbation du comité, la fiducie est prête à fonctionner comme un ETP. Par conséquent, nous espérons que vous conviendrez que la meilleure option est maintenant que la Commission rende une ordonnance approuvant le dépôt de la règle 19b-4 de NYSE Arca et autorisant le personnel à travailler avec Grayscale et NYSE Arca pour finaliser la cotation accélérée du Trust. Nous pensons que ces règles du jeu équitables devraient être accessibles dès que possible aux près d’un million d’investisseurs du trust.

Nous sommes impatients de discuter des questions ci-dessus avec le comité et son personnel.