Crypto é um Valor Mobiliário? Parte VI: Orientação Prática de Conformidade

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A Criptomoeda é um Valor Mobiliário? Parte VI

O editorial de opinião abaixo foi escrito por Alex Forehand e Michael Handelsman para Kelman.Law.

Com o panorama legal ainda fragmentado e a elaboração de regras formais atrasada em relação à evolução tecnológica, a conformidade em 2025 é menos sobre “marcar caixas” e mais sobre manter processos defensáveis fundamentados em transparência, descentralização e comunicação cuidadosa. Esta parte oferece orientações práticas para emissores de tokens, bolsas e plataformas de negociação, e desenvolvedores/ DAOs que navegam pelas expectativas regulatórias dos EUA.

Orientações para Emissores de Tokens

Os emissores de tokens enfrentam a maior exposição regulatória, especialmente durante as fases iniciais de desenvolvimento e distribuição. O princípio mais importante é que a conformidade começa antes do lançamento, não depois. Abordar os riscos de leis de valores mobiliários desde cedo—por meio de uma redação cuidadosa, marketing controlado e estruturação intencional—evita custos muito maiores de reestruturação de um token, desfazer vendas ou defender uma ação de fiscalização.

Os emissores devem visar lançar tokens com utilidade real e funcional, não promessas de recursos que chegarão posteriormente. Vender tokens antes do funcionamento da rede é um dos indicadores mais fortes de dependência de esforços gerenciais futuros, o que influencia a análise Howey.

Igualmente importante é a comunicação: declarações promocionais, roteiros e white papers devem evitar qualquer sugestão de que o valor do token irá apreciar ou que os compradores devem esperar retornos especulativos. As comunicações devem ser factuais, cuidadosas e não promocionais, focando no que o produto faz—não no que o token poderá valer algum dia.

Se a captação de recursos for inevitável, os emissores devem levantar capital por meio de isenções de valores mobiliários estabelecidas—Reg D, Reg CF, Reg S, ou estruturas similares. Crucialmente, os emissores devem evitar o erro de registrar o próprio token como um valor mobiliário, o que prende o ativo ao status de valor mobiliário indefinidamente. Lembre-se: valores mobiliários tokenizados ainda são valores mobiliários. A abordagem correta é registrar ou isentar o instrumento de captação, não o token que pode circular posteriormente em um ecossistema descentralizado.

Os projetos também devem buscar uma verdadeira descentralização sempre que possível. Isso inclui distribuir a governança de forma significativa, não superficial; documentar marcos de desenvolvimento; e manter registros claros do progresso na descentralização. Esses materiais são frequentemente críticos em investigações de fiscalização ou listagens em bolsas, onde auditores ou advogados podem precisar demonstrar como a dependência de uma equipe central diminuiu ao longo do tempo.

Orientações para Bolsas e Plataformas de Negociação

As bolsas, tanto centralizadas quanto descentralizadas, frequentemente estão no centro do escrutínio regulatório. Sua função de conformidade agora espelha a de instituições financeiras tradicionais de várias maneiras.

As plataformas devem manter estruturas robustas de classificação de tokens que avaliem fatores como conduta do emissor, estrutura de governança, materiais de marketing, descentralização da rede e utilidade do token. A classificação não deve ser estática: as bolsas devem realizar monitoramento contínuo das declarações do emissor, mudanças na base de código, atualizações de roteiros e marketing público para garantir que o perfil de risco de um token não tenha mudado.

Revisar materiais promocionais—white papers, posts em redes sociais, comunicações com investidores—é essencial. As bolsas frequentemente são criticadas por listar ativos promovidos com promessas explícitas ou implícitas de lucro.

Por fim, as bolsas devem manter procedimentos claros de deslistagem e ferramentas de vigilância on-chain/off-chain. A capacidade de identificar atividades manipulativas, responder a sinais de alerta ou deslistar tokens que posteriormente apresentem características de valores mobiliários é cada vez mais uma expectativa regulatória.

Orientações para Desenvolvedores e DAOs

Desenvolvedores e organizações descentralizadas enfrentam um desafio diferente: equilibrar inovação com risco legal sem comprometer os objetivos de descentralização. A chave é reduzir o gatilho de fiscalização mais comum do setor—dependência de uma equipe pequena e identificável.

Os projetos devem minimizar a dependência de grupos de desenvolvimento centralizados, transferindo responsabilidades para a governança comunitária, distribuindo a autoridade operacional e reduzindo o controle unilateral. Um dos passos mais importantes é transferir chaves administrativas para arranjos de múltipla assinatura ou módulos de governança descentralizada, garantindo que nenhum ator ou entidade detenha poder privilegiado sobre os parâmetros do protocolo.

As estruturas de governança também devem ser transparentes e procedimentais, não ad hoc. Regras claras de votação, pipelines de atualização publicados, políticas de conflito de interesses e decisões de governança bem documentadas ajudam a demonstrar que o valor não é impulsionado por um pequeno grupo de promotores.

As estruturas de recompensa, embora frequentemente desejadas, requerem cautela especial. Tokens que distribuem pagamentos contínuos semelhantes a dividendos ou participações nos lucros convidam à análise de valores mobiliários, especialmente se enquadrados como parte de uma tese de investimento. Em vez disso, mecanismos de recompensa devem ser algorítmicos, orientados por utilidade ou vinculados à participação no protocolo, não por retorno financeiro passivo.

Por fim, DAOs e desenvolvedores devem manter uma documentação cuidadosa das linhas do tempo de descentralização, incluindo explicações públicas de como o controle foi reduzido, marcos alcançados e a expansão da governança. Tribunais e reguladores cada vez mais esperam evidências—e não apenas afirmações—de que a descentralização ocorreu.

Conclusão

Na ausência de legislação federal abrangente, a conformidade em 2025 depende de disciplina operacional, transparência e adesão aos princípios que os tribunais repetidamente enfatizam: realidade econômica, expectativas dos investidores e o grau de dependência de esforços gerenciais identificáveis.

Emissores de tokens, bolsas e desenvolvedores que atuam com esses princípios em mente estão melhor posicionados não apenas para mitigar riscos regulatórios, mas para criar ecossistemas duradouros e credíveis que possam prosperar independentemente de mudanças na postura das agências ou ciclos políticos.

Manter-se informado e em conformidade neste cenário em evolução é mais importante do que nunca. Seja você um investidor, empreendedor ou negócio envolvido com criptomoedas, nossa equipe está aqui para ajudar. Oferecemos a assessoria jurídica necessária para navegar por esses desenvolvimentos empolgantes. Se acredita que podemos ajudar, agende uma consulta aqui.